作者:黃春歡本文僅代表個(gè)人觀點(diǎn)及僅供學(xué)習(xí)交流使用。

《關(guān)于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久（長期）居留權(quán)人員和臺灣香港澳門居民參加城鎮(zhèn)職工社會保險(xiǎn)若干問題的通知》（滬人社養(yǎng)發(fā)(2009)38號）將于今年8月15日到期，很多企業(yè)尤其時(shí)外資企業(yè)關(guān)注聘用外籍人員在上海究竟要不要強(qiáng)制繳納社保？本文作一梳理，僅供各位參考，如有不對之處，請和作者聯(lián)系。

一、聘用外籍人員在上海應(yīng)當(dāng)繳納社保

（一）文件依據(jù)：

1、《社會保險(xiǎn)法》第九十七條規(guī)定：“外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險(xiǎn)?！?/p> 　　

2、《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》（人保部令第16號）第三條規(guī)定：“在中國境內(nèi)依法注冊或者登記的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等組織（以下稱用人單位）依法招用的外國人，應(yīng)當(dāng)依法參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)，由用人單位和本人按照規(guī)定繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。”

3、《關(guān)于做好在我國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)工作有關(guān)問題的通知》（人社廳發(fā)[2011]113號）第一條：“各地要嚴(yán)格執(zhí)行社會保險(xiǎn)法和《暫行辦法》，于2011年12月31日前將符合條件的外國人納入社會保險(xiǎn)覆蓋范圍，督促用人單位和外國人按照現(xiàn)行左邊法律右邊法規(guī)參保并按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。”

（二）地方性規(guī)定：

1、上海（《關(guān)于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久（長期）居留權(quán)人員和臺灣香港澳門居民參加城鎮(zhèn)職工社會保險(xiǎn)若干問題的通知》）規(guī)定，與屬于參加本市城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險(xiǎn)范圍的用人單位建立勞動(dòng)（聘用）關(guān)系，并按規(guī)定分別辦理了《外國人工作許可證》、《上海市居住證》B證、《定居國外人員在滬就業(yè)核準(zhǔn)證》等證件的外籍、獲得境外永久（長期）居留權(quán)、臺、港、澳來滬工作人員，可以按照相關(guān)規(guī)定同時(shí)參加本市城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)，并在勞動(dòng)（聘用）合同中予以約定。

2、其他省市：北京（《關(guān)于在本市就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》）、廣州（《關(guān)于在我市就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)有關(guān)事項(xiàng)的通告》）、深圳（《關(guān)于在我市就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)有關(guān)問題的通知》）、蘇州（《關(guān)于做好在蘇州市就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)工作的通知》）等。

3、結(jié)論：根據(jù)《中華人民共和國立法法》第九十一條規(guī)定，“部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行”。上海市人力資源和社會保障局的規(guī)范性文件效力不及上海的地方政府規(guī)章，推定效力不及人力資源保障部的部門規(guī)章，因此聘用外籍人員在上海應(yīng)當(dāng)繳納社保。

注：截圖中也側(cè)面反映了本市在執(zhí)行外國人參保政策時(shí)的常規(guī)做法。

（鏈接：公司境外股東派遣一名外國人到上海公司工作，該外國人以派遣函方式獲得外國人工作證，沒有跟上海公司簽訂勞動(dòng)合同。請問是否要為該外國人繳納社保？_上海市人力資源和社會保障局左邊()右邊）

二、特殊情況不用繳納

文件依據(jù)：

1、《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》（人保部令第16號）規(guī)定：具有與中國簽訂社會保險(xiǎn)雙邊或者多邊協(xié)議國家國籍的人員在中國境內(nèi)就業(yè)的，其參加社會保險(xiǎn)的辦法按照協(xié)議規(guī)定辦理。

2、《人力資源和社會保障部辦公廳關(guān)于做好在我國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)工作有關(guān)問題的通知》（人社廳發(fā)〔2011〕113號）規(guī)定：具有與我國簽訂社會保險(xiǎn)繳費(fèi)雙邊或多邊協(xié)議（或協(xié)定，以下簡稱協(xié)議）國家國籍的就業(yè)人員，在其依法獲得在我國境內(nèi)就業(yè)證件3個(gè)月內(nèi)提供協(xié)議國出具參保證明的，應(yīng)按協(xié)議規(guī)定免除其規(guī)定險(xiǎn)種在規(guī)定期限內(nèi)的繳費(fèi)義務(wù)。對于依法獲得在我國境內(nèi)就業(yè)證件3個(gè)月后不能提供協(xié)議國出具的參保證明的，應(yīng)按規(guī)定征收社會保險(xiǎn)費(fèi)并收取相應(yīng)的滯納金。對于協(xié)議之外的險(xiǎn)種以及協(xié)議規(guī)定險(xiǎn)種超過規(guī)定期限的，應(yīng)要求其按規(guī)定繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。

3、截止目前，我國已與德國、韓國、丹麥、芬蘭、加拿大、瑞士、荷蘭、西班牙、盧森堡、日本、塞爾維亞等國簽訂了雙邊社保協(xié)定。例如，德國公民和韓國公民在我國境內(nèi)就業(yè)的，提供參保證明，可以分別不參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)（德國）和基本養(yǎng)老保險(xiǎn)（韓國）。

三、本次《香港澳門臺灣居民在內(nèi)地（大陸）參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》的規(guī)定與《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》的規(guī)定有哪些異同？請看下圖作者所作的對比表：